<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<noframes id="rdv7v"><dl id="rdv7v"></dl><video id="rdv7v"></video>
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"><font id="rdv7v"></font></output></dl>
<video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></video><meter id="rdv7v"><font id="rdv7v"><noframes id="rdv7v">
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></dl>
<output id="rdv7v"></output>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></dl>
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"></output></dl>
<dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"><font id="rdv7v"></font></delect></dl>
<video id="rdv7v"><dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></dl></video>
<video id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></video>
<dl id="rdv7v"></dl>
<video id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></video><video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"></video>
· 國際專利檢索
· 世界專利法規
地址:
  寧波市解放南路65號陽光大廈17層D座
郵編:315010
電話總機:
  0574-27720066
  0574-87196518
  0574-87196528
  0574-87196538
傳真:
  0574-27720068
  0574-27720069
E-MAIL:info@cnpat.com


審查指南

第二部分 實 質 審 查

第三章 新穎性


1. 引言

根據專利法第二十二條第一款規定,授予專利權的發明和實用新型應當具備新穎性、創造性和實用性。因此,申請專利的發明和實用新型具備新穎性是授予其專利權的必要條件之一。

根據專利法第二十二條第二款、專利法實施細則第二條第一款和第二款以及第三十條的規定,具備新穎性的發明和實用新型專利申請應當是不同于現有技術,而且也不同于在申請日以前,由他人向專利局提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中的發明或者實用新型的新的技術方案。

本章內容主要涉及新穎性的概念、新穎性的審查原則和基準以及不喪失新穎性的公開。

2. 新穎性概念法22.2 新穎性,是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知,也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向專利局提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。

根據專利法實施細則第三十條的規定,申請日以前在國內外出版物上公開發表、在國內公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術是現有技術。但是,為了避免對同樣的發明或者實用新型專利申請重復授予專利權,在判斷新穎性時,還應當考慮申請日以前由他人向專利局提出過申請并且在申請日以后公布的專利申請文件。因此,為確定新穎性的目的,申請日以前由他人向專利局提出過申請并且在申請日以后公布的專利申請文件,被認為是現有技術。

所以,發明或者實用新型專利申請是否具備新穎性與現有技術或者被認為是現有技術的內容有關。2.1 現有技術

專利法意義上的現有技術應當是在申請日以前公眾能夠得知的技術內容。換句話說,現有技術應當在申請日以前處于能夠為公眾獲得的狀態,并能夠使公眾從中得知實質性的技術知識。

應當注意,處于保密狀態的技術內容由于公眾不能得知,因此不屬于現有技術。所謂保密狀態,不僅包括受保密協議約束的情形,還包括社會觀念或者商業習慣上被認為應當承擔保密義務的情形,即默契的保密情形。

然而,負有保密義務的人違反協議或者默契泄露秘密,導致技術內容的公開,使公眾能得知這些技術,這些技術也就構成了現有技術的一部分。

依照專利法實施細則第三十條的規定,現有技術與時間、地域和公開方式有關,以下分別予以說明。細則30 2.1.1 時間界限細則9 現有技術的時間界限是申請日,享有優先權的,則指優先權日。廣義上說,申請日以前公開的技術內容都屬于現有技術,但申請日當天公開的技術內容不包括在現有技術范圍內。細則30 2.1.2 地域界限

現有技術的地域界限視具體的公開方式而確定。如果是出版物公開,該地域指全世界范圍;如果是使用公開和以其他方式公開,則僅限于我國國內。法22.2 2.1.3 公開方式細則30 現有技術公開方式有出版物公開、使用公開和以其他方式公開三種。2.1.3.1 出版物公開

出版物包括各種印刷的、打字的紙件,例如專利文獻、科技雜志、科技書籍、學術論文、專業文獻、教科書、技術手冊、正式公布的會議記錄或者技術報告、報紙、小冊子、樣本、產品目錄等,還包括采用其它方法制成的各種有形載體,例如采用電、光、照相等方法制成的各種縮微膠片、影片、照相底片、磁帶、唱片、光盤等。

出版物不受地理位置、語言或者獲得的方式的限制、也不受年代的限制。

出版物的出版發行量多少、有沒有人閱讀過、申請人是否知道是無關緊要的。

對于印有“內部發行”等字樣的出版物,確系特定范圍內要求保密的,不屬于本規定之列。

出版物的公開日期,以其第一次印刷日為公開日,如果印刷日只寫明年月或者年的,則以所說月份的最后一日或者當年12月31日為公開日。

審查員對出版物的公開日期有疑慮時,可以要求申請人提出證明。2.1.3.2 使用公開

由于使用導致一項或者多項技術方案的公開,或者使公眾處于任何一個人都可以使用該技術方案的狀態,這種公開方式稱為使用公開。即使所使用的產品或者裝置需要經過破壞才能得知其結構和功能,也仍然屬于使用公開。

使用公開不僅包括制造、使用、銷售或者進口,而且還包括通過模型演示使公眾能夠了解其技術內容的情況。但是,未給出任何有關技術內容的說明,所屬技術領域的技術人員無法得知其結構和功能或材料成份的產品展示,不屬于公開使用。

使用公開是以公眾能夠得知該產品或者方法之日為公開日。

細則30 2.1.3.3 以其他方式公開

為公眾所知的其他方式,主要是指口頭公開。例如,口頭交談、報告、討論會發言、廣播或電視等能使公眾得知技術內容的方式。口頭交談、報告、討論會發言以其發生之日為公開日。公眾可接收的廣播、電視和電影的報道,以其播放日為公開日。

其他還包括公眾可閱覽的展臺上、櫥窗內放置的情報資料及直觀資料(如招貼畫、圖紙、照片、模型、樣本、樣品等),以其公開展出之日為公開日。2.2 抵觸申請

根據專利法第二十二條第二款規定,為判斷新穎性,在被認為是現有技術的申請文件中,由他人向專利局提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中的同樣的發明或者實用新型,損害該申請日提出的專利申請的新穎性。為描述簡便,在判斷新穎性時,將被認為是現有技術中損害新穎性的專利申請,稱為抵觸申請。法9、細則12.1 由于一項發明創造只能授予一項專利權,因此,為避免對同樣的發明或者實用新型專利申請重復授權,審查員在進行新穎性審查時,應當檢索是否存在損害該發明或者實用新型專利申請新穎性的抵觸申請。

審查員在檢索時應當注意,確定是否有抵觸申請存在,不僅要審查在先申請原始文本的權利要求,而且要審查其說明書和附圖(如果有的話),應以其全文內容為準。

抵觸申請只在為確定發明或者實用新型的新穎性時,才予考慮;在為確定發明或實用新型的創造性時,不予考慮。

另外,抵觸申請僅指由他人在申請日以前提出的,不包含由他人在申請日提出的,也不包含申請人本人在申請日以前提出的同樣的發明或者實用新型。在申請程序中,審查員如果發現由申請人本人提出的兩件或者兩件以上同樣的發明或者實用新型申請可以授權時,應當通知申請人進行選擇;無理由又不選擇的,審查員根據先申請原則,授予一項專利權。2.3 對比文件

現有技術中,有關在國內公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術,對于審查員來說一般是無法得知的,因此,審查員在實質審查程序中所涉及的現有技術主要是指出版物公開的技術。

審查員為判斷專利申請是否具有專利性,從現有技術中檢索出與該專利申請相關的文件(包括專利文件和非專利文件)以及僅為判斷新穎性的抵觸申請文件,用以與該專利申請進行比較。這些文件稱為對比文件。

引用的對比文件可以是一件,也可以是數件;所引用的內容可以是每件對比文件的全部內容,也可以是其中的部分內容。

對比文件是客觀存在的技術資料。引用對比文件所記載的內容判斷申請的專利性時,應當以對比文件公開的技術內容為準。對于所屬領域的技術人員來說,明顯隱含的技術內容同樣屬于公開的內容。但是,不得隨意將對比文件的內容擴大或縮小。另外,對比文件中包括附圖的,也可以引用附圖。但是,審查員在引用附圖時必須注意,只有能夠從附圖中明顯看出的技術特征才屬于公開的內容,由附圖中推測的內容,或者無文字說明,僅僅是從附圖中測量得出的尺寸關系,不應當作為已公開的內容。

一份清楚、完整地公開了發明或者實用新型專利申請的技術方案的對比文件,是損害該發明或者實用新型專利申請的新穎性的文件。2.4 優先權法29.1 申請人就相同主題的發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內,或者就相同主題的外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內,又在中國提出申請的,依照該國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權。這種優先權,稱為外國優先權。法29.2、細則33 申請人就相同主題的發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內,又以該發明專利申請為基礎向專利局提出實用新型或者發明專利申請的,或者又以該實用新型專利申請為基礎向專利局提出發明或者實用新型專利申請的,可以享有優先權。這種優先權稱為本國優先權。法29.1 2.4.1 外國優先權2.4.1.1 享有外國優先權的條件

享有外國優先權的專利申請應當滿足以下條件:
(1) 申請人就相同主題的發明創造在外國第一次提出專利申請(以下簡稱外國首次申請)后又在中國提出專利申請(以下簡稱中國在后申請)。
(2) 就發明和實用新型而言,中國在后申請之日不得遲于外國首次申請之日起十二個月;就外觀設計而言,中國在后申請之日不得遲于外國首次申請之日起六個月。
(3) 申請人提出首次申請的國家應當是同中國簽有協議或者共同參加國際條約,或者相互承認優先權原則的國家。

享有外國優先權的發明創造與外國首次申請的最終情況無關,只要該首次申請在有關國家中獲得了確定的申請日,就可作為要求外國優先權的基礎。

2.4.1.2 相同主題的發明創造的定義

相同主題的發明或者實用新型,是指技術領域、目的、技術方案以及預期的效果相同的發明或者實用新型。這里所謂的相同,并不意味在文字記載或者敘述方式上完全一致。

相同主題的外觀設計,是指產品的形狀、圖案、色彩及其結合相同的外觀設計。

審查員應該注意,不得以作為優先權基礎的申請的說明書中,某些技術方案沒有包含在該申請的權利要求書中為理由,而對其要求優先權的在后申請拒絕給予優先權。2.4.1.3 外國優先權的效力

外國優先權的效力主要是給申請人法律上的保護。就是說,申請人在外國首次申請后,在優先權期限內向我國提出的相同主題的發明創造專利申請,都看作是在該外國首次申請的申請日所提出,不會因為在優先權期間內,即首次申請日與在后申請的申請日之間其他的人提出了相同主題的申請、或者公布、利用這種發明創造而失去效力。

此外,在優先權期間內其他的申請人可能會就相同主題的發明創造提出專利申請。由于優先權的效力,對于其他的人提出的相同主題發明創造的專利申請不能被授予專利權。就是說,由于有作為優先權基礎的外國首次申請的存在,使得從外國首次申請之日起至中國在后申請之日中間由其他的人提出的相同主題的發明創造專利申請因失去新穎性而不能被授予專利權。2.4.1.4 外國多項優先權和外國部分優先權細則33.1 依照專利法實施細則第三十三條第一款的規定,申請人在一件專利申請中,可以要求一項或者多項優先權;要求多項優先權的,該申請的優先權期限從最早的優先權日起計算。

關于外國多項優先權和外國部分優先權的規定如下:
(1) 要求多項優先權的專利申請,應當符合專利法第三十一條及專利法實施細則第三十五條關于單一性的規定。
(2) 作為多項優先權基礎的外國首次申請可以是在不同的國家提出的。例如,中國在后申請中,記載了兩個技術方案A和B,其中,A是在法國首次申請中公開的,B是在德國首次申請中公開的,兩者都是在中國在后申請之日以前十二個月內分別在法國和德國提出的,在這種情況下,中國在后申請就可以享有多項優先權,即A享有法國的優先權日,B享有德國的優先權日。如果上述的A和B是兩個可供選擇的技術方案,申請人用“或”結構將A,B記載在中國在后申請的一項權利要求中,則中國在后申請同樣可以享有多項優先權,即有不同的優先權日。但是,中國在后申請如果記載的一項技術方案是由兩件或者兩件以上外國首次申請中分別公開的不同技術特征組合成的,則不能享有優先權。例如,中國在后申請中公開的一項技術方案是由一件外國首次申請中公開的特征C和另一件外國首次申請中公開的特征D組合而成的,而包含特征C和D的技術方案從未在外國提出過申請,則中國在后申請就不能享有外國優先權。
(3) 要求外國優先權的申請中,除包括作為外國優先權基礎的申請中公開的技術方案外,還可以包括一個或多個新的技術方案。例如中國在后申請中除記載了外國首次申請的技術方案外,還記載了對該技術方案進一步改進或者完善的新技術方案,如增加新實施例,或者增加符合單一性的不同類型的技術方案,在這種情況下,審查員不得以中國在后申請中增加的技術方案未在外國首次申請中記載為理由,拒絕給予優先權,或者將其駁回,而應當對于該中國在后申請中所要求的與外國首次申請中相同主題的發明創造給予優先權,其有效日期為外國首次申請的申請日,即優先權日,其余的則以中國在后申請之日為申請日。該中國在后申請中有部分技術方案享有外國優先權,故稱為外國部分優先權。法29.2 2.4.2 本國優先權2.4.2.1 享有本國優先權的條件

享有本國優先權的專利申請應當滿足以下條件:
(1) 只適用于發明或者實用新型專利申請。
(2) 申請人就相同主題的發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請(以下簡稱中國首次申請)后又向專利局提出專利申請(以下亦簡稱中國在后申請)。
(3) 中國在后申請之日不得遲于中國首次申請之日起十二個月。細則33.2 但是,有下列情況之一時,在后申請不得享有優先權:(1) 在先申請已經要求過外國或者本國優先權的;(2) 在先申請已經被批準授予專利權;(3) 在先申請是依照專利法實施細則第四十二條規定提出的分案申請;

應當注意,當申請人要求本國優先權時,作為本國優先權基礎的中國首次申請,自后一申請提出之日起即被視為撤回。2.4.2.2 相同主題的發明或者實用新型的定義

適用本章2.4.1.2(相同主題的發明創造的定義)第一段的規定。2.4.2.3 本國優先權的效力

適用本章2.4.1.3(外國優先權的效力)的規定。

2.4.2.4 本國多項優先權和本國部分優先權細則33.1 專利法實施細則第三十三條第一款的規定不僅適用于外國多項優先權,也適用于本國多項優先權。關于本國多項優先權和本國部分優先權的規定如下:
(1) 要求多項優先權的專利申請,應當符合專利法第三十一條及專利法實施細則第三十五條關于單一性的規定。
(2) 一件中國在后申請中記載了多個技術方案。例如,記載了A、B和C三個方案,它們分別在三件中國首次申請中公開過,則該中國在后申請可以要求多項優先權,即A、B、C分別以其中國首次申請的申請日為優先權日。
(3) 一件中國在后申請中要求保護的技術方案為A,該方案中包括實施例a1、a2、a3,其中只有a1在該中國首次申請中公開過,則該中國在后申請中a1可以享有本國優先權,其余則不能享有本國優先權。
(4) 一件中國在后申請中記載了技術方案A和實施例a1、a2。方案A和實施例a1在中國首次申請中已經公開過,則在后申請中方案A和實施例a1可以享有本國優先權,實施例a2則不能享有本國優先權。
應當指出,本款情形在技術方案A要求保護的范圍僅靠實施例a1支持是不夠的時候,申請人為了使方案A得到支持,可以補充實施例a2。但是,如果a2在中國在后申請提出時已經是公知技術,則應當刪除a2,并將A限制在由a1支持的范圍內。
(5) 繼在后申請提出之后,申請人又提出第二件在后申請,該第二件在后申請中,記載了技術方案A1、A2和A3,其中A1已在中國首次申請中公開,并已作為第一件在后申請的優先權基礎,則該第二件在后申請中的A1,不得享有優先權,A1的有效日期為該第二件在后申請之申請日。

3. 新穎性的審查原則和基準

發明或者實用新型專利申請是否具備新穎性,只有在其具備實用性后才予以考慮。3.1 審查原則

審查新穎性時,應當根據以下原則進行判斷:
(1) 同樣的發明或者實用新型。所謂同樣的發明或者實用新型,是指技術領域和目的相同,技術解決手段實質上相同,預期效果相同的發明或者實用新型。
(2) 單獨對比。判斷新穎性時,應當將發明或者實用新型專利申請的權利要求與每一份對比文件中公開的與該申請相關的技術內容單獨地進行比較,不得將其與幾份對比文件內容的組合進行對比。就是說,判斷發明或者實用新型專利申請的新穎性適用單獨對比的原則。這與發明或者實用新型專利申請創造性的判斷方法有所不同(參見本部分第四章3.1)。3.2 審查基準

判斷新穎性時,應當參照以下基準。3.2.1 相同內容的發明或者實用新型

發明與實用新型專利申請公開的技術內容與對比文件所公開的完全相同,或者僅僅是簡單的文字變換,則該發明或者實用新型專利申請不具備新穎性。3.2.2 具體(下位)概念與一般(上位)概念

在同一技術主題中,具體(下位)概念的公開使一般(上位)概念的發明或者實用新型專利申請喪失新穎性。例如,對比文件公開某產品是“用銅制成的”,就使“用金屬制成的同一產品”的專利申請喪失新穎性。但是,該銅制品的公開并不使銅之外的其它金屬制成的同一產品的專利申請喪失新穎性。

反之,一般(上位)概念的公開并不影響具體(下位)概念的發明或者實用新型專利申請的新穎性。例如,對比文件公開的某產品是“用金屬制成的”,并不能使“用銅制成的同一產品”的專利申請喪失新穎性。又如,“鹵素”的公開并不損害該系列中“氯”的新穎性。另外,“氯”的公開,也不會損害該系列中其它元素,例如“氟”、“碘”等的新穎性。3.2.3 慣用手段的直接置換

發明或者實用新型專利申請的技術方案是現有技術中所屬技術領域的技術人員慣用手段的直接置換,則該項發明或者實用新型專利申請不具有新穎性。例如,現有技術公開過采用螺釘固定的裝置,而發明或者實用新型專利申請將該裝置的螺釘固定方式改換為螺栓固定方式,該申請不具備新穎性。3.2.4 數值和數值范圍

發明或者實用新型專利申請要求保護的范圍對現有技術的貢獻僅在于數值或者連續變化的數值范圍,例如溫度、壓力或者混合物的組份以及一族化合物(如CnH2n+2,其中n是整數)時,其新穎性的判斷應當依照以下各項規定:
(1) 對比文件公開的數值范圍的兩個端值能損害與該兩端值相同值的新穎性,但不損害該兩端值之間所有的特定值的新穎性,除非這些中間的特定值在該對比文件中也已被具體公開過。例如,對比文件公開的溫度范圍僅僅是0℃-100℃,而要求保護的溫度為0℃、38℃、65℃和100℃,則要求保護的0℃,100℃不具備新穎性,但要求保護的38℃和65℃具備新穎性;又如對比文件僅用通式公開了一族化合物CxH2x+2,其中x=1-4,則該族的端值,即x=1和4時的CH4和C4H10損害要求保護的化合物CH4和C4H10的新穎性,但對其中間值,即C2H6和C3H8的新穎性無損害(與此有關的具體判斷參見本部分第十章)。
(2) 已知較寬數值范圍和該范圍中的一些具體實施例數值,如果這些實施例數值落在要求保護的數值范圍內,則該要求保護的數值范圍不具備新穎性。
(3) 要求保護的數值范圍中含有已知的一個數值時,該要求保護的數值范圍不具有新穎性。
(4) 要求保護的數值范圍與已知較寬數值范圍有共同的一個端點,或者部分重疊,則所要求保護的數值范圍無新穎性。
審查員應當注意,上述(3)、(4)所要求保護的數值范圍如果能滿足本部分第八章5.2.2.1(8)的規定條件,則經修改后的數值范圍具有新穎性。
(5) 要求保護的數值范圍沒有在現有技術中公開過,并且也不包括現有技術公開的數值,則所要求保護的數值范圍具有新穎性。
(6) 要求保護的數值范圍相對于已知數值范圍是窄的情況下,具有新穎性。
(7) 要求保護的數值范圍是為了達到與現有技術不同的特殊目的或者特殊效果而從已知數值范圍中選擇出的,則該選擇出的數值范圍具有新穎性。
(8) 在現有技術中公開一個數值范圍,該數值范圍的公開是為了告誡所屬技術領域的技術人員不應當選用的數值范圍,那么克服這種偏見所要求保護該數值范圍的發明或者實用新型專利申請則具備新穎性。

4. 不喪失新穎性的公開

專利法第二十四條規定,申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,有下列情況之一的,不喪失新穎性:
一、在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;
二、在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的;
三、他人未經申請人同意而泄露其內容的。

以下就上述各項分別予以說明。4.1 在國際展覽會上首次展出

依照專利法第二十四條第一項規定,申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的,不喪失新穎性。

中國政府主辦的國際展覽會,包括國務院、各部委主辦或者國務院批準由其他機關或者地方政府舉辦的國際展覽會在內。中國政府承認的國際展覽會,包括在外國舉辦的展覽會在內。所謂國際展覽會,即展出的展品除了舉辦國的產品以外,還應當有來自外國的展品。4.2 在學術或者技術會議上首次發表

依照專利法第二十四條第二項規定,申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的,不喪失新穎性。

規定的學術會議或者技術會議,是指國務院有關主管部門或者全國性學術團體組織召開的學術會議或者技術會議,不包括省以下或者受國務院各部委或者全國性學會委托或者以其名義組織召開的學術會議或者技術會議。4.3 他人違反申請人本意的公開

依照專利法第二十四條第三項規定,申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,他人未經申請人同意而泄露其內容的,不喪失新穎性。

他人未經申請人同意對發明創造所作的公開,包括他人未遵守明示的或者默示的保密信約而將發明創造的內容公開,也包括他人用威脅、欺詐或者間諜活動等手段從發明人或者經他告訴而得知發明創造內容的任何其他人那里得知發明創造的內容而后公開。這兩種情況的公開都是違反申請人的本意的,是非法的公開。4.4 寬限期

申請專利的發明創造在申請日以前六個月內,發生專利法第二十四條規定的三種情形之一的,該申請不喪失新穎性。所說的六個月期限,稱為寬限期,或者稱為優惠期。

寬限期和優先權的效力是不同的。它僅僅是把發明人的某些公開,或者第三人從發明人那里以合法手段或者不合法手段得來的發明的某些公開,認為不喪失新穎性。實際上,發明公開以后已經成為現有技術,只是對于發明人來說在一定期限內認為不喪失新穎性而已。它并不是把發明的公開日看作是專利申請的申請日。所以從公開之日至提出申請的期間,如果第三人獨立地作出了同樣的發明,而且在發明人提出專利申請以前提出了專利申請,那么根據先申請原則,發明人就不能取得專利權。由于發明人的公開,使該發明成為現有技術,故第三人的申請沒有新穎性,也不能取得專利權。

發生專利法第二十四條規定的任何一種情形之日起六個月內,發明人提出申請之前,再次將其發明創造公開的,則該申請將由于在后的公開而喪失新穎性。

專利申請有專利法第二十四條所說情形的,專利局在必要時可以要求申請人提出證明文件,證實其發生所說情形的日期及實質內容。

對專利法第二十四條的適用發生爭議時,主張該規定效力的一方有責任舉證或者作出使人信服的結論。

第四章 創造性

1. 引言

根據專利法第二十二條第一款規定,授予專利權的發明和實用新型應當具備新穎性、創造性和實用性。因此,發明和實用新型具備創造性是授予其專利權的必要條件之一。

根據專利法第二十二條第三款以及專利法實施細則第三十條規定,具備創造性的發明同現有技術相比,應當具有突出的實質性特點和顯著的進步,具備創造性的實用新型同現有技術相比,應當具有實質性特點和進步。

本章內容主要涉及創造性的概念、創造性的審查原則和基準、不同類型發明的創造性判斷以及審查員在審查創造性時應當注意的問題。

2. 創造性的概念法22.3 創造性,是指同申請日以前已有的技術相比,該發明有突出的實質性特點和顯著的進步,該實用新型有實質性特點和進步。2.1 已有的技術

專利法實施細則第三十條規定,專利法第二十二條第三款所述的已有的技術,是指申請日以前在國內外出版物上公開發表、在國內公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術,也即現有技術。

專利法第二十二條第二款中所述的,在申請日以前,由他人向專利局提出過申請,并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中的內容,在評定發明或者實用新型創造性時不予考慮。法22.3 2.2 突出的實質性特點

發明有突出的實質性特點,是指發明相對于現有技術,對所屬技術領域的技術人員來說,是非顯而易見的。如果發明是其所屬技術領域的技術人員在現有技術的基礎上通過邏輯分析、推理或者試驗可以得到的,則該發明是顯而易見的,不具備突出的實質性特點。

在評定發明是否具有創造性時,引入了所屬技術領域的技術人員這一概念。所屬技術領域的技術人員與審查員不同,他是一種假想的人。他知曉發明所屬技術領域所有的現有技術,具有該技術領域中普通技術人員所具有的一般知識和能力,他的知識水平隨著時間的不同而不同。設定這一概念的目的,在于統一創造性審查的標準,盡量避免審查員主觀因素的影響。2.3 顯著的進步

發明有顯著的進步,是指發明與最接近的現有技術相比具有長足的進步。這種進步表現在發明克服了現有技術中存在的缺點和不足;或者表現在發明所代表的某種新技術趨勢上。通常發明有顯著的進步,反映在發明的有益效果之中。3. 創造性的審查原則和基準

一件發明專利申請是否具備創造性,只有在該發明具備新穎性的條件下才予以考慮。3.1 審查原則

根據專利法第二十二條第三款規定,審查發明是否具備創造性時,應當審查發明是否具有突出的實質性特點,還應當審查發明是否具有顯著的進步。

在評價發明是否具有創造性時,審查員不僅要考慮發明技術解決方案本身的實質性,而且還要考慮發明的目的和效果,將其作為一個整體來看待。審查員可以將兩份或者兩份以上的對比文件、或者這些文件的某些部分、或者同一份文件的不同部分組合在一起進行評定。對于對比文件的結合,審查員應當考慮以下問題:
(1) 組合的難易程度,即發明所屬技術領域的技術人員,將這些對比文件的內容組合在一起構成發明的技術方案是否顯而易見。
(2) 組合的對比文件是來自相同的、類似的、相近的、還是較遠的技術領域。
(3) 需要組合的對比文件數量。

一般認為,下列各種情形的組合是顯而易見的:
(1) 同一篇對比文件不同部分的技術內容的組合;
(2) 一份對比文件的技術內容同公知的教科書或者標準字典的內容進行的組合;
(3) 一份對比文件的技術內容同發明所屬技術領域中的慣用手段進行的組合;
(4) 兩份對比文件,其中一份是明顯參考另一份得出的,這樣的兩份文件的組合。

3.2 審查基準

評定發明有無創造性,應當以專利法第二十二條第三款為基準。為有助于正確掌握該基準,下面給出一些參考性判斷基準。應當注意的是,這些判斷基準僅是參考性的,審查員在審查具體的案子時,不要生搬硬套,而要根據每項發明的具體情況,公正地做出判斷。3.2.1 發明解決了人們一直渴望解決、但始終未能獲得成功的技術難題

某個科學技術領域中的技術難題,人們長久渴望解決,經發明者的努力,予以解決了,應該認為這類發明具備創造性。例如,自有農場以來,人們一直期望解決在農場牲畜(如奶牛)身上無痛而且不損壞牲畜表皮地打上永久性標記的技術問題,某發明人基于冷凍能使牲畜表皮著色這一發現而發明的一項冷凍“烙印”的方法成功地解決了這個技術問題,該發明具備創造性。3.2.2 發明克服了技術偏見

技術偏見是指在某段時間內,在某個技術領域中,技術人員對某個技術問題普遍存在的成見,它引導人們不去考慮其他方面的可能性,阻礙人們對該技術領域的研究和開發。如果發明克服了這種技術偏見,應該認為是具備創造性的。例如,電動機的換向器與電刷間界面,通常認為越光滑接觸越好,電流損耗也越小。一項發明將換向器表面制出一定粗糙度的細紋,其結果電流損耗更小,優于光滑表面。該發明克服了技術偏見,具備創造性。3.2.3 發明取得了預料不到的技術效果

發明取得了預料不到的技術效果,是指發明同現有技術相比,產生“質”的變化,具有新的性能;或者產生“量”的變化,超出人們預期的想象,這種“質”的或者“量”的變化,對所屬技術領域的技術人員來說,事先無法預測或者推想出來。當發明產生了預料不到的技術效果時,發明具備創造性。有關這方面的例子,參見本章3.3.2-3.3.5。3.2.4 發明在商業上獲得成功

當發明的產品在商業上獲得成功時,如果這種成功,是由于發明的技術特征直接導致的,則該發明具備創造性。但是,如果商業上的成功是由于其他原因所致,例如由于銷售技術的改進或者廣告宣傳造成的,則不能作為判斷創造性的依據。3.3 不同類型發明的創造性判斷

以下就不同類型發明的創造性判斷舉例說明。3.3.1 開拓性發明

一種全新的技術解決方案,在技術史上未曾有過先例,它為人類科學技術在某個時期的發展開創了新紀元,這種發明稱為開拓性發明。

開拓性發明同現有技術相比,具有本質的區別和顯著的技術進步,具備創造性。例如,中國的四大發明-指南針、造紙、活字印刷和火藥。此外,在某一時期,作為開拓性發明的還有:蒸汽機、白熾燈、收音機、雷達、激光器等。3.3.2 組合發明

組合發明,是指將某些技術特征進行新的組合,構成一項技術解決方案,以達到某種目的。

如果組合的各技術特征,在功能上彼此相互支持,并取得了預料不到的技術效果,或者說組合后的技術效果比每個技術特征效果的總和更優越,這種組合發明具備創造性。組合發明的每個技術特征本身是否完全公知或者部分公知不影響創造性。例如,第一輛汽車的發明,它是由發動機、離合器和傳動機構等組合而成,組合后的技術效果是制成一種前所未有的新型交通工具。這種組合發明的技術效果,對該發明所屬技術領域的技術人員來說,預先是難以想到的。因而,該發明具備創造性。至于各組合的部分,在申請時是否完全公知,或者部分公知都不影響創造性。

但是,如果發明僅是某些公知產品或者方法連結在一起,各自仍以其常規的方式工作,而且總的技術效果是各組合部分效果之總和,各組合的技術特征無功能上相互作用關系,僅僅是一種簡單的疊加,或稱之為“拼湊”。這種拼湊的發明不具備創造性,例如,一項帶有電子表的圓珠筆的發明。發明是將公知的電子表安裝在圓珠筆的筆身上。將電子表同圓珠筆組合后,兩者仍各自以其常規的方式工作,在功能上沒有相互支持,只是一種簡單的疊加,因而,該發明不具備創造性。

此外,如果組合僅僅是公知結構的變型,或者組合處于常規技術繼續發展的范圍之內,而沒有取得預料不到的技術效果,則這樣的組合發明不具備創造性。

3.3.3 選擇發明

選擇發明,是指從許多公知的技術解決方案中選出某一技術方案的發明。選擇發明是化學領域中常見的一種發明類型。如果選中的技術解決方案能夠取得預料不到的技術效果,則發明具備創造性。例如,一項制備硫代氯甲酸的方法的選擇發明。在一份制備硫代氯甲酸的對比文件中披露,催化劑羧酸酰胺和/或尿素相對于每1mol的原料硫醇,其用量為>0至<100mol%。其中給出的例子中,催化劑用量為2-13mol%,并且指出催化量從2mol%起,產率開始提高。此外,一般專業人員為提高產率,也總是采用提高催化量的辦法。本發明選擇的是較少的催化量(0.02-0.2mol%),從技術效果上看,采用本發明所述的催化劑用量,可以提高產率11.6-35.7%。大大超出了預料的產率范圍,并且還簡化了對反應物的處理工藝。這說明,該發明選擇的技術解決方案,產生了預料不到的技術效果,因而具備創造性。

但是,如果發明僅僅是從一些具有相同可能性的技術解決方案中選出一種,而選出的這種方案未能取得預料不到的效果,則不具備創造性。例如,現有技術中存在很多加熱的方法。一項發明是在已知的化學反應中選用一種公知的電加熱法,該選擇發明沒有取得預料不到的技術效果,因而不具備創造性。

如果發明是在可能的、有限的范圍內、選擇具體的尺寸、溫度范圍或者其他參數,而這些選擇可以由本領域的普通技術人員通過常規手段得到時,該發明不具備創造性。例如,一項已知反應方法的發明,其特征在于規定一種惰性氣體的流速,而確定流速是所屬技術領域技術人員能夠通過常規計算得到的,這項發明不具備創造性。

如果發明是可以從現有技術中直接推導出來的選擇,也不具備創造性。例如,一項改進組合物Y的熱穩定性發明,其特征在于規定出組合物Y中,某組份X的最低含量。實際上,該含量可以從組份X的含量與組合物Y的熱穩定性關系曲線中推導出來,該發明不具備創造性。

在合金領域內,一般情況下沒有選擇發明。因為合金是一種金屬混合材料,它是由質量和數量結構來確定的。在合金中為了公開的目的需要說明嚴格的比例界限值,因此認為在已知范圍中所有合金的變化都已經公開。3.3.4 轉用發明和用途發明

轉用發明,是指將某一技術領域的公知技術轉用到其它技術領域中的發明。如果這種轉用能夠產生預料不到的技術效果,或者克服了原技術領域中未曾遇到的困難,則這種轉用發明具備創造性。例如一項有翼潛艇的發明。已有技術中潛艇在潛入水中時是靠自重和水的比重相同的原理使之停留在任意點上,上升時靠操縱水平艙產生浮力。而飛機在航行中完全是靠主翼產生的浮力浮在空中。發明借鑒了飛機中的技術手段,將飛機的主翼用于潛艇,使潛艇在起副翼作用的可動板作用下產生升浮力或沉降力,從而極大地改善了潛艇的升降性能。由于將空中技術用到水中需克服許多技術上的困難,且該發明取得了極好的效果,所以該發明具備創造性。

但是,如果轉用是在類似的或者相近的技術領域之間進行的,并且未產生預料不到的效果,則這種轉用發明不具備創造性。

用途發明,是指將公知產品用于新的目的的發明。如果產品的新用途,能夠產生預料不到的技術效果,則發明具備創造性。例如將作為木材殺菌劑的五氯酚制劑用作水用除草劑而取得了意想不到的效果,該發明具備創造性。

但是,如果新的用途發明,僅僅是使用了已知材料的公知的性質,則不具備創造性。例如將作為潤滑油的公知組合物在同一技術領域中用作切削劑的發明不具備創造性。3.3.5 要素變更的發明

要素變更的發明,包括要素關系改變的發明、要素替代的發明和要素省略的發明。

(1) 要素關系改變的發明,是指發明與現有技術相比,其形狀、尺寸、比例、位置及作用關系等參數有了變化。如果要素關系的改變,導致發明質量、功能及用途上的變化,從而產生了預料不到的技術效果時,則該發明具備創造性。例如,一項有關剪草機的發明,其特征在于刀片斜角與公知的不同,其斜角可以保證刀片的自動研磨,而現有技術中所用刀片的角度沒有自動研磨的效果。該發明通過改變要素關系,產生了預料不到的技術效果,因此具備創造性。

但是,如果要素關系的改變,不能使發明產生預料不到的技術效果,則發明不具備創造性。例如,現有技術公開了一種刻度盤固定不動,指針轉動式的測量儀表。一項發明是指針不動、而刻度盤轉動的同類測量儀表。該發明與現有技術之間的區別僅是要素關系的調換,即“動靜轉換”。這種轉換并未產生預料不到的技術效果,所以不具備創造性。

(2) 要素替代的發明,是指已知產品或方法的某一要素由其它要素替代的發明。如果這種替代能使發明產生預料不到的技術效果,則具備創造性。

但是,如果發明是相同功能的常用手段的等效替代,或者是為同一目的,用最新研制出的材料替代公知產品中的相應材料,或者是用某一公知材料替代公知產品中的某材料,而這種公知材料的類似應用是已知的,且沒有產生預料不到的技術效果,則該發明不具備創造性。例如,一項涉及泵的發明,與現有技術相比,該發明中的動力源是用液壓馬達替代了現有技術中使用的電機。這種等效替代的發明不具備創造性。又如,一種公知的電纜,使用粘結劑將聚乙烯套管與金屬屏蔽層粘合。一項發明是使用一種新研制的用于粘結聚合物與金屬的粘結劑,去替代電纜中原先使用的粘結劑,該發明不具備創造性。

(3) 要素省略的發明,是指省去已知產品或者方法中的某一項或者多項要素的發明。如果發明與現有技術相比,發明省去一項或多項要素(例如,一項產品發明省去了一個或多個零、部件;一項方法發明省去一步或多步工序)后,依然保持原有的全部功能,或者帶來預料不到的技術效果,則該發明具備創造性。

但是,如果發明省去一項或者多項要素后其功能也相應地消失,則該發明不具備創造性。3.4 審查創造性時應注意的問題3.4.1 創立發明的途徑

不管發明者在創立發明的過程中是歷盡艱險,還是唾手而得,都不應當影響對該發明創造性的評價。絕大多數發明是發明者創造性勞動的結晶,是長期科學研究或者生產實踐的總結。但是,也有一部分發明是偶然做出的。例如,公知的汽車輪胎具有很好的強度和耐磨性能。它曾經是由于一名工匠在準備黑色橡膠配料時,把決定加入3%的碳黑錯用為30%而造成的。事實證明,加入30%碳黑生產出來的橡膠具有原先不曾預料到的高強度和耐磨性能,盡管它是由于操作者偶然的疏忽而造成的,但不影響該發明具備創造性。3.4.2 避免“事后諸葛亮”

審查發明的創造性時,由于審查員是在了解了發明內容之后才作出判斷,因而容易對發明的創造性估計偏低,從而犯“事后諸葛亮”的錯誤。審查員應當牢牢記住,對發明的創造性評定是以發明所屬技術領域的技術人員根據申請日以前的現有技術與發明進行比較而作出的,從而避免其主觀因素的影響。

 
 
  寧波誠源專利商標事務所 版權所有 2006 all right reserved
   Ningbo Channel Patent & Trademark Attorneys Office, P.R.China  
少妇下面好紧水好多视频
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<noframes id="rdv7v"><dl id="rdv7v"></dl><video id="rdv7v"></video>
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"><font id="rdv7v"></font></output></dl>
<video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></video><meter id="rdv7v"><font id="rdv7v"><noframes id="rdv7v">
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></dl>
<output id="rdv7v"></output>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"></dl>
<dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></dl>
<dl id="rdv7v"><output id="rdv7v"></output></dl>
<dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"><font id="rdv7v"></font></delect></dl>
<video id="rdv7v"><dl id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></dl></video>
<video id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></video>
<dl id="rdv7v"></dl>
<video id="rdv7v"><output id="rdv7v"><delect id="rdv7v"></delect></output></video><video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"></video>
<video id="rdv7v"></video>