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審 查 指 南

(2001年版)

第二部分 實質審查

第五章 實用性


1.引言
   根據專利法第二十二條第一款規定,授予專利權的發明和實用新型應當具備新穎性、創造性和實用性。因此,申請專利的發明和實用新型具備實用性是授予專利權的必要條件之一。
   依照專利法第二十二條第四款的規定,具備實用性的發明和實用新型應當是所屬技術領域的技術人員能夠制造或者使用,并能產生積極效果的技術方案。
   本章內容主要涉及實用性的概念和實用性的審查原則和基準。

    2.實用性的概念
法22.4
    實用性,是指發明或者實用新型申請的主題必須能夠在產業上制造或者使用,并且能夠產生積極效果。
   授予專利權的發明或者實用新型,必須是能夠解決技術問題,并且能夠應用的發明或者實用新型。換句話說,如果申請的是一種產品(包括發明和實用新型),那么該產品必須在產業中能夠制造,并且能夠解決技術問題;如果申請的是一種方法(僅限發明),那么這種方法必須在產業中能夠使用,并且能夠解決技術問題。只有滿足上述條件的產品或者方法專利申請才可能被授予專利權。
   所謂產業,它包括工業、農業、林業、水產業、畜牧業、交通運輸業以及文化體育、生活用品和醫療器械等行業。
   在產業上能夠制造或者使用的技術方案,是指符合自然法則、具有技術特征的任何可實施的技術方案。這些方案并不一定意味著使用機器設備,或者制造一種物品,而且還可以包括例如驅霧的方法,或者將能量由一種形式轉換成另一種形式的方法。
   能夠產生積極效果,是指發明或者實用新型專利申請在提出申請之日,其產生的經濟、技術和社會的效果是所屬技術領域的技術人員可以預料到的。這些效果應當是積極的和有益的。

    3.實用性的審查原則和基準
    發明或者實用新型專利申請是否具備實用性,應當在新穎性和創造性審查之前首先進行判斷。

    3.1 審查原則
    審查發明或者實用新型專利申請的實用性時,應當遵循下列原則:
    (1) 以申請日提交的說明書(包括附圖)和權利要求書所公開的整體技術內容為依據,而不僅僅局限于權利要求所記載的內容;
    (2) 能否實施是以所屬技術領域的技術人員能否實現為標準;
    (3) 實用性與所申請的發明或者實用新型是怎樣創造出來的或者是否已經實施無關。
   
    3.2 審查基準
    專利法第二十二條第四款的規定,是確定發明或者實用新型專利申請是否具備實用性的根據。
    以下給出不具備實用性的幾種主要情形。
   
    3.2.1 無再現性
    具有實用性的發明或者實用新型專利申請主題,應當具有再現性。反之,無再現性的發明或者實用新型專利申請主題不具備實用性。
    再現性,是指所屬技術領域的技術人員,根據公開的技術內容,能夠重復實施專利申請中為解決技術問題所采用的技術方案。這種重復實施不得依賴任何隨機的因素,并且實施結果應該是相同的。
    但是,審查員應當注意,申請發明或者實用新型專利的產品的成品率低與不具有再現性是有本質區別的。前者是能夠重復實施,只是由于實施過程中未能確保某些技術條件(例如環境潔凈度、溫度等)而導致成品率低;后者則是在確保發明或者實用新型專利申請所需全部技術條件下,所屬技術領域的技術人員仍不可能重復實現該技術方案所要求達到的結果。
 
    3.2.2 違背自然規律
    具有實用性的發明或者實用新型專利申請應當符合自然規律。違背自然規律的發明或者實用新型專利申請是不能實施的,因此,不具備實用性。
    審查員應當特別注意,那些違背能量守恒定律的發明或者實用新型專利申請的主題,如永動機,必然是不具備實用性的。

    3.2.3 利用獨一無二的自然條件的產品
    具備實用性的發明或者實用新型專利申請不得是由自然條件限定的獨一無二的產品。利用特定的自然條件建造的自始至終都是不可移動的惟一產品不具備實用性。應當注意的是,不能因為上述利用獨一無二的自然條件的產品不具備實用性,而認為其構件本身也不具備實用性。

    3.2.4 人體或者動物的非治療目的的外科手術方法
外科手術方法包括治療目的或非治療目的的手術方法。以治療為目的的外科手術方法屬于本部分第一章第3.3節中不授予專利權的客體;對于非治療目的的外科手術方法,由于是以有生命的人或動物為實施對象,無法在產業上使用,因此不具備實用性。例如,為美容而實施的外科手術方法,或者采用外科手術從活牛身體上摘取牛黃的方法,以及為輔助診斷而采用的外科手術方法,如實施冠狀造影之前采用的外科手術方法等。

    3.2.5 無積極效果
    具備實用性的發明或者實用新型專利申請的技術方案應當能夠產生預期的積極效果。明顯無益、脫離社會需要、嚴重污染環境、嚴重浪費能源或者資源、損害人身體健康的發明或者實用新型專利申請的技術方案不具備實用性。

    3.2.6 測量人體在極限情況下的生理參數的方法
     測量人體在極限情況下的生理參數需要將被測者置于極限環境中,這會對人的生命構成威脅,并且不同的人所可以耐受的極限條件是不同的,需要有經驗的測試人員根據被測者的情況來確定其耐受的極限條件,因此這類方法無法在產業上使用,不具備實用性。
        以下測量方法屬于不具備實用性的情況:
     (1) 通過逐漸降低人或動物的體溫,以測量人或動物對寒冷耐受程度的測量方法;
     (2) 利用降低吸入氣體中氧氣分壓的方法逐級增加冠狀動脈的負荷,并通過動脈血壓的動態變化觀察冠狀動脈的代償反應,以測量冠狀動脈代謝機能的非侵入性的檢查方法。

 
 
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